Одним из самых сложных вопросов является вопрос выбора юрисдикции иностранной компании. Общие преимущества и неудобства между оффшорными и полуоффшорными юрисдикциями были изложены выше.

Для определения юрисдикции, необходимо понимать, что вы желаете получить от нерезидентной компании, с какой именно конкретной целью создается компания.

Каждая из юрисдикций имеет свою специализацию. Одни юрисдикции – удобны для холдинговой деятельности, другие – для операционной, третьи – сочетают в себе преимущества и холдинговой, и операционной деятельности.

Я хотела бы провести анализ трех наиболее популярных европейских юрисдикций – Австрии, Нидерландов и Швейцарии. Однако я не буду касаться ставок налогов, поскольку, как и в украинском законодательстве, в каждой юрисдикции есть особенности налогообложения отдельных операций, поэтому приведение общих данных может ввести в заблуждение.

Анализ проведен на основании международных источников права (международных соглашений Украины) по следующим параметрам:
- раскрытие информации о хозяйственной деятельности нерезидентной компании, имеющей льготное налогообложение, контролирующим органам Украины;
- возможность защиты инвестиций нерезидентной компании на территории Украины с применением «защитных» международных норм и процедур. Возможно, этот параметр будет одним из основных при избрании юрисдикции, анализируя процесс развития законодательной базы Украины (например, принятие 23.02.2012 Закона Украины «О передаче, принудительном отчуждении или изъятии имущества в условиях правового режима военного или чрезвычайного положения») и складывающуюся обычную деловую практику (например, практику налоговой нагрузки).

Австрия, Нидерланды и Швейцария предлагают приблизительно одинаковые условия работы нерезидентам на своей территории, но какая из юрисдикций наиболее интересна – каждый определяет для себя сам.

Итак, Королевство Нидерланды (Голландия).
Вопросы раскрытия информации между Королевством Нидерланды и Украиной регулируется рядом международных соглашений, среди них:
1. Меморандум о сотрудничестве между Генеральной прокуратурой Украины и Национальной прокуратурой Королевства Нидерланды в борьбе с киберпреступностью, организованной преступностью и отмыванием доходов, полученных преступным путем. Так, в этом Меморандуме указано, что сотрудничество осуществляется путем обмена информацией и документами, касающимися преступлений, связанных с киберпреступностью, организованной преступностью и отмыванием доходов, полученных преступным путем, и причастных к ним лиц; стороны обмениваются информацией о гражданах своих государств, иностранных гражданах и лицах без гражданства, которые находятся под следствием в связи с совершением таких преступлений.
2. Меморандум о взаимопонимании между Государственным комитетом финансового мониторинга Украины и Подразделением финансовой разведки Королевства Нидерландов относительно сотрудничества в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Согласно этому Меморандуму стороны сотрудничают относительно сбора, обработки и анализа информации, имеющейся в их распоряжении о финансовых операциях, относительно которых есть подозрения, что они связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, финансированием терроризма или криминальной деятельностью, которая связана с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем и/или финансированием терроризма, и обмениваются информацией, которая может иметь отношение к выявлению сторонами финансовых операций, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем и /или финансированием терроризма, а также физических и юридических лиц, которые задействованы в совершении таких операций.
3. Меморандум о взаимопонимании и сотрудничестве между Государственной налоговой администрацией Украины и Службой фискальной информации расследований / Службой экономических расследований Нидерландов. Согласно этому Меморандуму стороны сотрудничают и предоставляют взаимную помощь в борьбе против фискальных нарушений и других, связанных с ними экономических преступлений согласно с законами и правилами их государств, а именно: обмене информацией относительно фискальных и других экономических преступлений, сотрудничестве в принятии мер, направленных на определение, предупреждение и прекращение вышеуказанных преступлений. Сотрудничество осуществляется посредством назначенных лиц со стороны Украины, это ГНИ Украины.
4. Рабочий договор между Государственной налоговой инспекцией Украины, Генеральным директоратом налоговой и таможенной администрации Нидерландов и Генеральным директоратом налоговой и таможенной политики и законодательства Нидерландов о проведении одновременных налоговых проверок. Этот рабочий договор определил термин «одновременная налоговая проверка» как договоренность между компетентными органами договаривающихся государств о проведении одновременно и независимо каждым на своей территории проверок состояния оплаты налогов налогоплательщиком(ами), по отношению к которым у них есть общие или связанные интересы, с целью обмена любой соответствующей информацией, полученной после таких проверок. К факторам, которые учитываются при выборе дела для одновременной налоговой проверки, в частности, отнесены: признаки избегания или уклонения от уплаты налогов; признаки серьезных нарушений налогового законодательства в странах сторон; признаки манипулирования трансфертными ценами, что может нанести вред странам сторон; признаки других форм международного налогового планирования, которые в случае должного противодействия могут принести дополнительные налоговые поступления странам сторон; признаки того, что показатели экономической деятельности налогоплательщика или связанных налогоплательщиков на протяжении определенного периода значительно снизились по сравнению с ожидаемыми, например: показатели экономической деятельности не отражают соответствующую прибыль, о наличии которой могут свидетельствовать данные о продажах, общие активы и т.д.; случаи, когда налогоплательщик постоянно отражает убытки, в частности долгосрочные убытки; случаи, когда налогоплательщик независимо от рентабельности оплачивает незначительные по размеру налоги или вообще не оплачивает их на протяжении определенного периода времени; наличие операций при участии оффшорных зон; ситуации, когда стороны считают, что обеспечение соблюдения международного налогового законодательства является в их интересах.
5. Рабочий договор между Государственной налоговой администрацией Украины, Генеральным директоратом налоговой и таможенной администрации Нидерландов и Генеральным директоратом налоговой и таможенной политики и законодательства Нидерландов о спонтанном обмене информацией. Название этого рабочего договора говорит само о себе и определяет, что компетентные органы каждого государства должны обмениваться без предварительного запроса информацией, касающейся резидентов другого договорного государства, представляющей интерес для правильного начисления налогов на доходы указанных резидентов. Такая информация будет включать выплаты, осуществленные прямо или косвенно, резидентом одного договорного государства резиденту другого договорного государства, которые состоят из дивидендов, процентов, роялти, директорских гонораров, вознаграждений за независимые личные услуги, комиссионные и похожие выплаты.
6. Конвенция между Украиной и Королевством Нидерландов во избежание двойного налогообложения и предупреждении налоговых уклонений относительно налогов на доходы и имущество также предусматривает обмен информацией компетентными органами договорных государств относительно начисления и взыскания налогов.

Австрия. Вопрос раскрытия информации между Австрией и Украиной регулируется значительно меньшим количеством международных договоров, нежели отношения между Королевством Нидерландов и Украиной.
1. Договор между Кабинетом Министров и правительством Республики Австрия об административной помощи и сотрудничестве в таможенных вопросах. Согласно этому договору таможенные органы предоставляют друг другу после получения запроса исчерпывающую информацию относительно: взыскания пошлин, налогов, сборов, которое проводится таможенными органами, в частности информацию, помогающую определить таможенную стоимость товаров и установить их тарифную классификацию; применение импортных, экспортных и транзитных запретов и ограничений; применение национальных правил происхождения товаров. Запрашиваемый орган осуществляет поиск этой информации так, как если бы он делал это для обеспечения своих собственных потребностей и интересов. Этот договор также предусматривает обмен информацией касательно установленных или запланированных действий, которые приводят или могут привести к нарушению таможенного законодательства на территории другой страны; лиц, о которых известно, что они совершили или которые подозреваются в совершении нарушения таможенного законодательства; новых средств и методов, которые используются во время нелегального перемещения товаров; товаров, о которых известно, что они являются объектами незаконного обращения, относительно транспортных средств, о которых известно или которые подозреваются в том, что они используются в ходе совершения нарушений таможенного законодательства. Таможенные органы на запрос друг друга осуществляют надзор за физическими и юридическими лицами, о которых известно или которые подозреваются в том, что они нарушают или нарушили таможенное законодательство транспортными движениями, о которых известно или относительно которых существует подозрение о том, что они используются со значительным нарушением таможенного законодательства; любыми транспортными средствами, о которых известно или которые подозреваются в том, что они использовались, используются или могут использоваться для осуществления нарушений таможенного законодательства; местами, где хранятся товары в чрезвычайно большом количестве.
2. Конвенция между Правительством Республики Австрия и Правительством Украины во избежание двойного налогообложения и предупреждении налоговых уклонений относительно налогов на доходы и на имущество. Эта конвенция предусматривает обмен информацией компетентными органами договаривающихся государств относительно начисления и взыскания налогов.

Вопрос о раскрытии информации между Швейцарской Конфедерацией и Украиной регулируется Меморандумом о сотрудничестве между Генеральной прокуратурой Украины и Федеральной прокуратурой Швейцарской Конфедерации в борьбе против организованной преступности и отмывания доходов. Согласно этому Меморандуму сотрудничество осуществляется путем обмена информацией и материалами касательно организованной преступности, причастных к ней лиц и организаций, а также сведениями относительно предприятий и учреждений, банков и собственности, которые используются для отмывания имущественных ценностей, полученных в результате преступной деятельности (со ссылкой на возможные источники происхождения этих материальных ценностей, банковские документы, номера счетов и т.д.).

И Королевство Нидерланды, и Республика Австрия, и Швейцарская Конфедерация, и Украина являются участниками Конвенции о получении за границей доказательств в гражданских или коммерческих делах и Европейской конвенции о взаимопомощи в уголовных делах. Эти международные договора регламентируют порядок сбора и предоставления доказательств.

Вопросы защиты инвестиций зафиксированы в международных договорах о защите и содействии инвестициям. Договора, подписанные Украиной и Королевством Нидерланды, Республикой Австрия и Швейцарской Конфедерацией, очень близки по содержанию, но имеют свои особенности. Договора относительно защиты инвестиций со всеми указанными странами предусматривают взаимную защиту инвестиций, недискриминационное положение инвестиций, возмещение убытков, нанесенных инвестициям, по реальной рыночной стоимости, возможность рассмотрения инвестиционных споров Международным центром по урегулированию инвестиционных споров (англ. ICSID – International Centre for Settlement of Investment Disputes) согласно Вашингтонской конвенции о порядке решения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 года. Однако отношения, касающиеся защиты инвестиций между Украиной и указанными странами, имеют свои особенности.

Между Королевством Нидерланды и Украиной относительно защиты инвестиций действуют следующие соглашения: Договор о содействии и взаимной защите капиталовложений между Союзом Советских Социалистических Республик и Королевством Нидерландов (вступление в силу для Украины 20.07.1991) и Договор о содействии и взаимной защите инвестиций между Украиной и Королевством Нидерландов. Особенностью Договора о содействии и взаимной защите инвестиций между Украиной и Королевством Нидерландов является следующее: ст. 9 договора определяет, что юридическое лицо, имеющее национальность одной из договаривающихся сторон, которое до возникновения инвестиционного спора было под руководством граждан другой договаривающейся стороны, будет считаться гражданином такой другой договаривающейся стороны. С правовой точки зрения это определяет, что действие указанной конвенции не будет распространяться в полной мере на юридическое лицо, созданное на территории Королевства Нидерланды и находящееся под контролем (руководством) украинских лиц.

Между Республикой Австрия и Украиной относительно инвестиций действуют следующие договора: Договор между Союзом Советских Социалистических Республик и Австрийской Республикой о содействии осуществлению и взаимной защите капиталовложений (вступление в силу для Украины 29.05.1991) и Договор между Украиной и Республикой Австрия о содействии и взаимной защите инвестиций. Оба договора предусматривают применение арбитражных правил UNCITRAL при рассмотрении инвестиционных споров. В статье 4 договора между Украиной и Республикой Австрия о содействии и взаимной защите инвестиций указываются особенности определения компенсации за нанесенный инвестиции ущерб и порядок оплаты такой компенсации, а именно: «Рыночная стоимость инвестиций определяется согласно действующей международной практике, принимая во внимание, в частности, инвестированный капитал, его измененную стоимость, повышение стоимости, текущие доходы, гудвил и другие важные факторы. В случае когда выплата компенсационных платежей задерживается, компенсация должна быть выплачена в суме, которая не делает положение инвестора менее благоприятным, нежели то, которое он мог бы иметь, если бы компенсация была выплачена в момент отчуждения. Компенсация должна включать проценты по общему рыночному курсу, но не ниже, чем курс LIBOR или равноценный ему с даты отчуждения до даты платежа. Окончательно определенная сумма компенсации выплачивается инвестору немедленно в свободно конвертируемой валюте и перечисляется без задержки».

Между Швейцарской Конфедерацией и Украиной относительно защиты инвестиций действуют следующие соглашения: Соглашение между правительством Союза Советских Социалистических Республик и Швейцарским Федеральным Советом о содействии и взаимной защите капиталовложений (вступление в силу для Украины 29.25.1991) и Договор между Украиной и Швейцарской Конфедерацией о содействии и взаимной защите инвестиций. Наиболее интересным является первое соглашение. Этот договор распространяется на швейцарские компании, созданные украинскими лицами, в том числе компании со льготным налогообложением (так называемые полуоффшоры), прямая ссылка на это есть в статье 2 «Сфера применения Договора»: «Этот договор будет применяться к капиталовложениям, включая косвенные, осуществленные инвесторами одной договаривающейся стороны на территории другой договаривающейся стороны, при условии, что капиталовложение было осуществлено после 31 декабря 1964 года согласно законодательству последней договаривающейся стороны и что инвестор был правомочен осуществить капиталовложение согласно законодательству своей договаривающейся стороны. При этом под «непрямыми капиталовложениями» имеются ввиду капиталовложения, которые осуществляются юридическим лицом, созданным согласно законодательству любого государства и в котором инвестор одной из договаривающихся сторон имеет преимущественное участие». Такая норма ставит в самое выгодное положение Швейцарскую Конфедерацию как полуоффшорную по сравнению, например, с Королевством Нидерланды. Заслуживает внимания и норма, изложенная в статье 11, относительно сроков действия гарантий касательно инвестиций в случае прекращения действия этого договора: «В случае прекращения действия этого договора положения относительно капиталовложений, осуществленных до даты прекращения действия этого договора, будут оставаться в силе на протяжении дополнительных пятнадцати лет».

Выбирая юрисдикцию, в которой вы хотите создать холдинг или компанию иного вида и в которой вы хотите работать, вам необходимо определить преимущества, особенности и неудобства той или иной юрисдикции в разрезе существования норм международного частного права, касающегося раскрытия информации, защиты инвестиций, существования и условий во избежание двойного налогообложения. Не лишним будет и посещение такой юрисдикции, общение с налоговыми органами, аудиторами, юристами перед принятием для себя решения касательно выбора юрисдикции. Практически все крупные юрисдикции со льготным налогообложением для нерезидентов популяризуют свою юрисдикцию перед потенциальными инвесторами путем проведения конференций, семинаров и похожих мероприятий.

В мае 2012 года в Швейцарии в г. Цюрих будет проходить первая инвестиционная конференция SIF – мероприятие по популяризации Швейцарии как зоны со льготным налогообложением для стран СНГ с полным переводом на русский язык (детальную информацию можно узнать на сайте www.swiss-forum.com). Посетив эту конференцию или подобную, в этой или в другой юрисдикции, вы получите ответы на многие вопросы относительно работы в юрисдикции со льготным налогообложением для нерезидентов, начиная с принципов налогообложения и ставок налогов и заканчивая возможностями расширения своего бизнеса.